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監理工程師《合同管理》考點:合同擔保關系

合同擔保關系

(一)保證

1.保證的概念和方式

一般保證，未明確前，可拒絕承擔保證責任;

連帶責任保證，隨時在其保證范圍內承擔保證責任。

注意：在具體合同中，擔保方式由當事人約定，如果當事人沒有約定或者約定不明確的，則按照連帶責任保證承擔保證責任。這是對債權人權利的有效保護。

2.保證人的資格

具有代為清償債務能力的法人、其他組織或者公民，可以作為保證人。但是，以下不能作為保證人：

(1)企業法人的分支機構、職能部門。企業法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。

(2)國家機關。經國務院批準為使用外國政府或者國際經濟組織貸款進行轉貸的除外

(3)學校、幼兒園、醫院等以公益為目的的事業單位、社會團體。

4.保證責任

保證人未約定保證期間的，保證期間為主債務履行期屆滿之日起6個月。

(二)抵押

1.抵押的概念

抵押是指債務人或者第三人向債權人以不轉移占有的方式提供一定的財產作為抵押 物，用以擔保債務履行的擔保方式。

2.抵押物(學員應區別可以抵押和不可以抵押的財產，有權處理的均可。國有的不能抵押)

債務人或者第三人提供擔保的財產為抵押物。由于抵押物是不轉移占有的，

(1)抵押人所有的房屋和其他地上定著物;

(2)抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產;

(3)抵押人依法有權處分的國有土地使用權、房屋和其他地上定著物;

(4)抵押人依法有權處置的國有機器、交通運輸工具和其他財產;

(5)抵押人依法承包并經發包人同意抵押的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等荒地的土地使用權;

下列財產(特別注意的兩種)不得抵押：

(1)土地所有權;

(2)耕地、宅基地、自留地、自留山等集體所有的土地使用權;

3.抵押的效力

抵押合同應辦辦理登記的，以登記之日起生效。其他以簽訂之日起生效。

(三)質押

質權是一種約定的擔保物權，以轉移占有為特征。

2.質押的分類

質押可分為動產質押和權利質押。

動產質押是指債務人或者第三人將其動產移交債權人占有，將該動產作為債權的擔保。能夠用作質押的動產沒有限制。

權利質押一般是將權利憑證交付質押人的擔保?？梢再|押的權利包括：

(1)匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單;

(2)依法可以轉讓的股份、股票;

(3)依法可以轉讓的商標專用權、專利權、著作權中的財產權;

(四)留置

留置，是指債權人按照合同約定占有對方(債務人)的財產，當債務人不能按照合同 約定期限履行債務時，債權人有權依照法律規定留置該財產并享有處置該財產得到優先受償的權利。

注意：

(1)留置權以債權人合法占有對方財產為前提;并且債務人的債務已經到了履行期。

(2)由于留置是一種比較強烈的擔保方式，必須依法行使，不能通過合同約定產生留置權。依《擔保法》規定，能夠留置的財產僅限于動產，且只有因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發生的債權，債權人才有可能實施留置。

(五)定金

定金的數額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20%，定金合同要采用書面形式，并在合同中約定交付定金的期限，定金合同從實際交付定金之日生效。債務人履行債務后，定金應當抵作價款或者收回。

定金罰則：給付定金的一方不履行約定的債務的，無權要求返還定金;收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金。

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